Что такое субсидиарная ответственность

Ведение бизнеса вечно сопряжено с рисками потерь. Иногда они приводят к невозможности выполнить свои обязательства перед кредиторами, что приводит к банкротству. Эта ситуация сложная, даже если предприятие-банкрот обладает достаточными активами для погашения всех хвостов. Значительно сложнее, если возврат долгов невозможен по причине отсутствия необходимых средств. Именно в таких случаях, когда основной должник не способен выполнить свои обязательства по долгам перед заимодавцами, применяется субсидиарная ответственность – попробуем разобраться, что это такое и в каких ситуациях используется.

Определение

Понятие субсидиарной ответственности выходит от латинского слова «susidiarus», означающего «резервный, вспомогательный», и предполагает, что при невозможности исполнения своих обязательств основным должником долг перекладывается на иное (дополнительное, резервное) лицо. Это дополнительное лицо может не иметь отношения к взыскиваемому долгу, но являться поручителем должника. Несложнее говоря, при невозможности или нежелании должника выполнять требования кредиторов его обязательства перекладываются на одно или несколько лиц.

Основные правовые нормы о субсидиарной ответственности сформулированы Штатским кодексом в ст. 399, где сказано: «Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в благоразумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность».

В законодательстве случаи возникновения субсидиарной ответственности повергнуты во многих статьях, порядка 15 статей ГК, а также в других законодательных подзаконных актах, прежде всего это №127-ФЗ «Закон о несостоятельности(банкротстве)».

Есть два вида субсидиарной ответственности:

1. Договорная, условия которой оговариваются при заключении сделки и наступают при невыполнении обязательств по контракту основным должником. При таком облике ответственности обязательства перекладываются на дополнительного должника вне зависимости наличия у основного средств для исполнения обязательств.
2. Внедоговорная. Возникает лишь при условии невозможности выполнения своих обязательств перед кредиторами основным должником. Такой вид субсидиарной ответственности встречается при процедуре банкротства или в случаях нанесения ущерба несовершеннолетним ликом.

Различие субсидиарной и солидарной ответственности

Гражданским кодексом оговариваются в порядке применения субсидиарной ответственности ее особенности по касательству к солидарной. Так, при солидарной поручитель несет ее независимо от того, имеет ли возможности основной должник для расчета с кредиторами. То есть заимодавец может без выяснения обстоятельств невыполнения обязательств перед ним предъявить претензии к поручителю, если поручительство оформлено как солидарная ответственность.  Субсидиарная ответственность надвигается только в случае, когда средств и активов основного должника недостаточно для выполнения всех обязательство перед заимодавцами.

Порядок привлечения

Не менее важно при привлечении к субсидиарной ответственности и соблюдение порядка, который регламентируется кодексом, чтобы, отстаивая права кредитора, были учтены и права субсидиарного ответчика. Кодексом предусмотрены определенные пункты и условия процедуры:

1. Право использования субсидиарной ответственности вероятно только при условии, что основной должник отказался от выполнения обязательств либо не ответил на претензии кредитора в разумный срок.
2. Предъявление заимодавцем претензий по исполнению обязательств к дополнительному должнику является его правом, но не обязанностью.
3. Кредитор не имеет права применения субсидиарной ответственности в случае, если есть возможность исполнения обязательств линией взаимозачетов или взыскания средств с основного должника.
4. В случае предъявления субсидиарной ответственности лицо, к которому она предъявлена, обращается с предупреждением к основному должнику и имеет право привлечения основного должника для исполнения обязательств. Кроме того, у субсидиарного должника есть право использования аргументов основного должника, какими он оспаривает претензии кредитора.

Субсидиарная ответственность в процедуре банкротства

Особую значимость привлечение к субсидиарной ответственности имеет при процедуре банкротства. Собственно при банкротстве интересы кредиторов могут существенно страдать. Связано это с использованием процедуры в мошеннических схемах, когда все основные активы выводятся с предприятия до объявления о банкротстве. Чтобы погасить все длинны, как перед государством, так и перед кредиторами, необходимо выявить реальных виновников несостоятельности предприятия, изыскать средства на погашение длинна. Если участие дополнительного ответчика в процессе доведения до банкротства  будет доказана, то он отвечает всем имеющимся собственным имуществом и денежными средствами.

Процесс привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве включает следующие действия:

1. Имеется решение корабля о признании юридического лица несостоятельным.
2. Определены размеры долгов отдельно по каждому из обязательств.
3. Произведено формирование и реализация конкурсной массы.

Для усиления защиты заимодавцев от недобросовестных компаний в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» в 2017г. были внесены изменения, касающиеся субсидиарной ответственности. Новоиспеченные положения о привлечении изложены в ст.61.11 «Закона о банкротстве» В соответствии с Законом, расширился круг лиц, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.  С этой мишенью было введено понятие контролирующих должника лиц (КДЛ). В декабре 2017г. на Пленуме ВС РФ было принято Постановление №53 «О кое-каких вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве». В Постановлении приведены разъяснения, на каких процессуальных принципах строится процедура привлечения контролирующих должника лиц к ответственности.

Под КДЛ понимаются лики, способные оказать влияние на принятие решений руководителями компании, в результате которых ухудшается ее финансовое состояние и возникают предпосылки к банкротству.

Для признания третьего лики как контролирующего основным признаком стало получение им выгоды от действий руководства. Наличие такого признака достаточно для привлечения этого лица к субсидиарной ответственности.

Кто может привлекаться

Прежде итого, привлечение к ответственности рассматривается в отношении лиц, напрямую связанных с руководством, определяющих работу компании, имеющих полномочия для принятия решений, в этот разряд попадают:

• учредители;
• генеральный директор;
• члены Рекомендации директоров;
• финансовый директор;
• главный бухгалтер;
• владелец имущества:
• руководитель ликвидационной комиссии.

Все вышеперечисленные лица имеют возможность принятия решений, ведущих к невозможности исполнения юридическим ликом своих обязательств.

Кроме указанных лиц предусмотрены и КДЛ, среди которых могут оказаться люди, работавшие на руководящих местах в течение двух лет до признания банкротства, родственники, партнеры, друзья и другие, кто способен влиять на руководство и получить выгоду от неправомерных поступков.  При этом суды имеют право определения лиц со статусом контролирующего должника без лишних формальностей, руководствуясь реальным позой дел.

Для защиты акционеров, получающих доход от акций, от субсидиарной ответственности предусмотрено, что в список КДЛ не включаются акционеры с количеством акций немного 10%.

Причины для привлечения к субсидиарной ответственности могут быть следующие:

1. Недобросовестное исполнение своих обязанностей и принятие решений, какие привели к несостоятельности компании.
2. Нарушения при ведении бухгалтерского учета деятельности компании, беспорядок в документах или частичное их отсутствие.
3. Несвоевременная подача сведений о несостоятельности.
4. Несоответствие сведений об ответственных ликах данным в реестрах о юридических лицах.

Правом поставить вопрос о субсидиарной ответственности обладают:

1. Кредиторы.
2. Представители уполномоченных органов.
3. Сотрудники, трудящиеся и работавшие на должника.
4. Конкурсные управляющие.

Как защититься

Для исключения необоснованных случаев привлечения к субсидиарной ответственности в новой редакции предусмотрены возможности защиты директора при несвоевременной подаче на банкротство компании. Суд имеет право зачислить и учесть обстоятельства, что руководитель имел обоснованный план по выводу предприятия из категории должников и принимал все необходимые поступки. Исходя из этого, при возникновении признаков несостоятельности директору необходимо не только разработать план восстановления, но иметь как можно вяще подробных документальных подтверждений своих действий.

Другими способами защищаются «номинальные директора», назначение которых обеспечивает скрытность реальным собственникам и главам, дает им возможность уходить от исполнения обязательств и наказания. Чтобы избежать субсидиарной  ответственности, «номинальному директору» довольно:

1. Доказать свою непричастность к реальному процессу руководства компанией.
2. Способствовать выявлению реального владельца или руководителя и в розыске скрываемого имущества  банкрота.

[embedded content]